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民法的民族性与我国民法典的编撰

加入收藏〗 发布时间:2017-10-16
  摘 要:法具有民族性,民法尤其体现了法的民族性,同时民法对民族的民族性也具有反作用.法的民族性深刻地影响民法的立法风格和民法的发展完善,任何国家的民法都是本民族社会生活的体现,是本民族价值取向的体现,法的民族性影响了民法典的立法风格、法律渊源以及价值取向.我国民法典的编撰工作应当考虑到中华民族的民族性,充分调查和搜集我国的民事习惯,充分考虑到我国优秀的传统文化,使民法典成为一部展现中华民族精神的民法典.
 
  关键词:法的民族性;民法典;民族精神

  一、法的民族性
 
  "着名的萨维尼和普赫塔的历史学派认为,法律首先是一个民族的民族性格及特有的民族精神的产品."[1]在历史上,自然法哲学家过分注重于法律的理性,认为仅靠人类的理性,便能制定一部完美的法典.这种看法过分忽视了法的渊源和产生的背景条件,不扎根于民族的传统和习惯,就很难认识到法的真正内容.在十八、十九世纪的欧洲也正是因为这种过分的理性主义反而催生了浪漫主义的诞生,伯克指出历史、习惯和宗教对社会行动的指导作用,而萨维尼则首先提出"法律是个内在的、沉默的作用着的那些力量的产物."[2]他认为法是一个民族的共同意识,是由一个民族的精神、性格和生活方式所决定,法是民族的法,有典型的民族性.
 
  (一)从法的产生看法的民族性
 
  在原始社会中,人们因为血缘或者地域关系紧密结合在一起,形成一个个人类聚集的部落,在这些部落当中,并不存在专门的立法机构和执法机关,人们遵循的是一种世代传承的社会习俗.随着部落人口规模和地域规模的扩张,部落渐渐演化出来各种机构,国家的雏形得以出现,此时原有的社会习俗被承认和接受演化为法律.从法律的产生来看,法的产生来源于特定地域内特定聚落中的社会习俗,因此法从产生之初便带有了民族性,是其与生俱来的属性.
 
  (二)从法的发展来看法的民族性
 
  在法的发展过程中,首先,带有民族因子部分的优秀法律会被传承下来,因为这部分的法律是民族精神、民族心理和民族习惯的体现,带有民族因子的法律相较于其他部分的法律有更强大的生命力和社会认同度,因为这是"隐藏在背面,决定法律大部分功效的社会规范."[3]第二,在一个民族发展的不同阶段,该民族的法律具有不同的时代特色,法体现了该民族在该阶段的经济基础和民族特性.第三,在同一时期不同地域的不同民族的法各具特色,不同民族的法传承了不同的法律传统,调整不同的社会关系,充分展现了各自的民族特性.第四,法的发展必然离不开法的移植,但是在法的移植当中,必然会去除不适合本国国情和与本民族的民族精神相冲突的部分,或者会将其改造成适应本民族的法律.这样一个移植的过程,也充分地体现了法的民族性.
 
  二、民法的民族性及其影响
 
  法是具有民族性的,并且法的民族性对法的产生发展和完善也有不可估量的作用.民法作为法律体系的重要组成部分,其价值取向和基本理念也有深刻的民族性烙印,民法和民族性之间存在相互影响的关系.
 
  (一)民法最能体现法的民族性
 
  民法作为调整平等民事主体之间财产关系和人身关系的法律,与其他法律相比,更贴近人们的日常生活,民法的调整对象涉及人民社会生活的方方面面.民法所体现的民事习惯、伦理道德也正是民族精神和民族习惯的体现,民事习惯和普通群众的生活息息相关,也大量存在于社会生活当中,因此民法的优势在于人民对民法有更高的认可度和接受度,而民法也最能体现社会生活中大众的价值取向和习惯.民法作为最典型的私法,调整的是私权之间的关系,私权中所蕴含的经验规则和行为习惯深受民族的特性和地域性影响,因此民法相较于其他公法更能体现该民族的特性.
 
  (二)民族性对民法立法风格的影响
 
  1. 民族性对法律模式的影响
 
  以罗马法和英国法为例进行思考,我们会发现这两个国家的法律模式深受其民族性格的影响.罗马的民族中有一种公平的理念,例如罗马帝国总是将政策均等的实施于疆域内的任何地方,因此罗马的法律往往都有一条抽象的一般性准则或原则,用这条准则或原则来保证法律适用的平等,再通过具体的法律细则来调节个案的特殊性.而在英国,其民族特性使其认为法官有足够的常识和能力辨明案件的是非公正,因此英国法的系统性、完整性远不如罗马法,更依靠法官的个人发挥.可以说,两者截然不同的法律理念,正是两个民族性格的体现.
 
  2. 民族性对立法价值取向的影响
 
  以德国和法国的民法典为例,法兰西民族和德意志民族的民族性对两部极具代表性和影响力的民法典的价值取向产生了重要影响.法国民法典虽然是法国大革命之后的产物,但是法国民法典本身不仅仅是体现了大革命的精神,还融合了启蒙思想和保守思想,是一部在充分考虑法国本土习惯法前提下的成文法典."法国民法典的折中主义鲜明地诠释了法兰西民族的平衡性格,淋漓尽致地体现了法兰西民族追求感性和理性对立统一、平衡冲突的民族特性."[4]
 
  对于德意志民族而言,德国民法典不仅仅负担着调整德国境内私法的任务,更是象征着德意志民族的统一,是德意志统一运动的产物,促成了德意志真正的融合统一.德意志民族以其严谨的态度着称于世,因此德国民法典也具有这一特色,德国民法典逻辑结构机制严密,法律术语十分精确,甚至创造了德语中本没有的专门的法律术语来代替原本的德语.德国民法典充分地表达了德意志民族追求统一的诉求,精湛的德国民法典的立法技术、逻辑体系和语言风格也是德意志民族追求严谨的民族性格的体现.
 
  (三)民族性对民法完善的影响
 
  民法典的制定和完善主要有对本国原有法律的整编继承和对国外先进立法借鉴两种方法.民族的法律体现的是该民族在某一时段中的社会生活习惯和物质生活水平,而这种生活习惯和生活水平不会轻易的发生重大的改变,因此民法典的制定不可避免的要继承这一类的法律规范,充分保证不同时期的法律规范所体现的民族特性具有连贯性.
 
  法律发展相对落后的国家总是有意或无意的借鉴和移植法律发展相对先进国家的法律,但是不同国家有不同经济基础、特殊的地域条件和不同的民族特性,所以我们在借鉴和移植其他国家的法律时,应当对其做适当的修正,使其符合我国的国情和社会主义道路,所借鉴的法律体现的价值取向和精神也应该符合中华民族的传统价值观和中华民族精神.
 
  三、对我国民法典制度的一些建议
 
  在上文中已经简单探讨了民族性对法的影响,法必然体现一个民族的民族性,因此我国民法典也必须体现中华民族的民族性,只有如此,民法典才更能被人民群众接受和认可,这样的民法典才是真正意义上的中国的民法典.就我国民法典应该体现的民族性,笔者提出了下面几个小的建议.
 
  (一)重视民事习惯
 
  民事习惯不同于民事法律,它没有完全的约束力,但是民事习惯被当地的人们认为是最合理的最具有正当性的行为准则,民事习惯体现了民族的价值取向和民族特性,我国民法典的制定应该充分重视全国范围内的民事习惯,将民事习惯纳入到民法体系当中,使之具有完全的约束力.
 
  首先,笔者认为我们有必要再次开展全国范围内的民事习惯调查.在清末和民国时期制定民法的过程中,清政府和民国政府制定的大清民法草案和中华民国民法都将民事习惯作为了民法的渊源,"我国的民法如想要由脆弱变为强大起来,能够经得起风雨,其民法之根就需要深深扎根于中国大地才行."[5]但是考虑到我国地大物博,西北地区地广人稀的实际情况,笔者认为可以采用层层筛选的方式来搜集民事习惯即县级的相关机构搜集本县内的民事习惯,刨除不具有普遍性和不符合一般价值观的民事习惯后,将其上报给上一级,上一级的相关机构也做类似的精选,最终层层递进,筛选出全国范围内有价值的民事习惯,将其纳入到民法典体系当中.
 
  其次,制定法不可能将社会生活的方方面面都包含在内,社会生活中也可能发生一些超出制定法规定范围的情形,有鉴于此,笔者认为民法典的制定必须保留适当的余地和弹性,允许法官站在一般理性人的立场就法律未规定到的情况根据当地的民事习惯和通行做法做出合理的判决.
 
  (二)民法典的编撰应与中国传统文化相结合
 
  "在今日创新中国民法时,要去芜存菁,既不能将好的传统放弃,又要彻底肃清重农抑商的影响."[6]笔者所说的民法典的编撰应该与中国传统文化相结合,不是指要吸收一切的传统文化,这是一个取其精华去其糟粕的过程.我国的传统文化强调和谐,强调中庸,更强调以人为本.我国民法典的编撰过程也要考虑到传统文化中有价值的部分,民法典的具体法律条文应该负有弹性符合中庸之道,同时要充分保证人民群众的基本利益,做到以民为本,这也与我党的一贯政策一脉相承.除此之外,笔者认为最难也是最重要的一点是民法典需要完美的展现传统文化中的优秀价值观,举例来说,现代民法所注重的公序良俗诚实信用原则其实就是对我国传统文化中体现的价值的复归,民法所调整的人身关系也可以从我国传统的纲常伦理观中找到有用的部分,毫无疑问我国传统文化的价值观与现代民法是兼容的,能相互补充的.
 
  结论 包括民法在内的所有法律,从产生之日起就带有了民族因子,这是必然的无可逃避的.民法作为最能体现法的民族性的法律,我国的民法编撰工作也尤其要注意民族因子对民法典的影响,主动地展现中华民族的民族特性,吸收优秀的民族文化,弘扬正确的民族精神,通过民法典向世界展示中华民族的自尊、自信、自强,让这部民法典不是对其他国家民法典的复刻,而是一部有深深中国烙印的民法典.
 
  参考文献:
 
  [1]博登海默.博登海默法理学[M].潘汉典,译.北京:法律出版社,2015:233.
  [2] 萨维尼 .Of the vacatiaon of Our Age forLegislation and Jurisprudence[M].P30.
  [3]丹尼斯.罗伊德.法律的理念[M].上海:上海译文出版社,2014:173.
  [4]吴治繁.论民法典的民族性[J].法制与社会发展,2013,(05):144-155.
  [5]王崇敏,陈敖翔.论民法典的民族品格[J].当代法学,2007,(01):31-37.
  [6]张谷.论中国民法的民族性[J].法学家,1995,(03):47-51.

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